曾有人在知乎上提問：“阿里巴巴和小米，都注冊了哪些奇葩的商標?”不少答案，都提及阿里公司湊齊了“全家福”，注冊了“阿里爺爺”、“阿里媽媽”、“阿里弟弟”;而小米也好似開起了糧油店，注冊過的商標里不僅有“玉米”、“大麥”、“小麥”，“藍米”、“橙米”、“綠米”等各種顏色的米也被其注冊一空。

知名企業(yè)筑起“商標護城河”

除了阿里巴巴和小米，從現(xiàn)今不少知名公司的商標注冊情況上，都可以看到這種現(xiàn)象。

以知名辣椒醬品牌“老干媽”為例，“老干媽”公司曾注冊過192個商標，圍繞核心品牌“老干媽”修筑了一條商標護城河。許多衍生詞如“老幹媽”、“老干爹”、“老姨媽”等，都已被“老干媽”公司申請為商標。然而，仍然有不少其他公司也在搶注商標，看上去似乎是想盡力地靠攏“老干媽”這塊招牌。

這些看上去令人發(fā)笑的情況，背后卻牽扯到真金白銀的法律較量。

大公司對商標保護的重視，在現(xiàn)實中仍被屢屢挑戰(zhàn)。如“老干媽”公司和不少其他主業(yè)為做辣椒醬的公司，存在過在商標上的法律紛爭。

舉例來說，2009年，南京阿慶嫂公司曾向商標局申請注冊“老大媽”商標。2012年3月，老干媽公司向商標局提出近似商標申請，商標局駁回了老干媽的申請，對爭議商標“老大媽”予以核準注冊。于是老干媽公司展開了多年的上訴，幾番波折后，案件被上訴到北京市高級人民法院。

“老干媽”和“老大媽”的商標對比 / 圖片來源：上海知識產(chǎn)權研究所

2016年，北京市高級人民法院做出終審判決，阿慶嫂公司申請注冊的“老大媽”商標，構成對老干媽公司持有的馳名商標“老干媽及陶華碧頭像”與“老干媽”的摹仿;在腌制蔬菜、花生醬等其他指定使用商品上的注冊申請不予核準。

從2012到2016年，“干媽”大戰(zhàn)“大媽”的戲碼，持續(xù)了4年。

誰在注冊商標？誰能注冊商標？

近期，知名B站UP主“敬漢卿”發(fā)布視頻稱，自己使用22年的名字“敬漢卿”，已被一家公司搶注為商標，對方要求他立即停止使用此名在各大平臺發(fā)布作品，否則將采取法律措施。

敬漢卿的遭遇，遭到了公眾對“商標搶注”的討論。

在我國，商標注冊人所申請的商標，只要能夠通過國家知識產(chǎn)權局商標局的審核，就可以享有商標的使用權。

搶注“敬漢卿”一名的，是一個叫做“鏡湖區(qū)知橋電子產(chǎn)品銷售部”的個體工商戶，其公司地址位于安徽省蕪湖市，注冊資本僅為20元。然而這樣一個個體工商戶，卻申請注冊了上百個商標。

這家公司的行為并非孤例。澎湃新聞(www.thepaper.cn)發(fā)現(xiàn)，在去年申請商標最多的前100實體中，只有少部分是騰訊、百度這樣的大型企業(yè);大部分的申請實體，都是注冊資本小于100萬元的公司，這些公司的注冊時間很多不到兩年，且“批發(fā)業(yè)”是這些公司的主要行業(yè)。

2018年商標申請量最多的公司是騰訊公司，第二名的是一個叫做“廣州朗佰商貿(mào)有限公司”的批發(fā)業(yè)企業(yè)。 該公司在2018年這一年內(nèi)申請了6000多個商標。這讓人不禁疑惑：這些公司和個體戶，需要這么多商標做什么?

申請注冊商標是有成本的，按照商標局所規(guī)定的受理商標注冊費來算，一個商標的受理費用要300元(紙質(zhì)申請)，以上述的“廣州朗佰商貿(mào)有限公司”為例，該公司在2018年申請了6506個商標，商標申請的時間集中在1月和3月的特定幾日。其在商標上的花費就至少接近200萬元，甚至超過了該公司注冊資本100萬人民幣。

廣州市工商行政管理局曾在2018年，抽查過該公司是否存在商標違法行為。然而在該公司的商標使用、代理、印刷方面，廣州市工商行政管理局最終未認定存在問題。

澎湃新聞就上述現(xiàn)象，采訪了北京市京師律師事務所的王輝律師，他表示：非常小的公司、也可能會申請注冊上千個商標，公司注冊商標的上限是沒有規(guī)定的。理論上，商標和商品緊密相關，貼在商品上的商標，能標明商品的信譽。而實際上，這些注冊資本很小的企業(yè)可能根本沒有這么多的商品需要商標，因此這些公司申請了大量的商標，可能是為了產(chǎn)生收益。

擁有商標并轉(zhuǎn)讓可能得到怎樣的回報?有一個例子可以參考。

2015年10月份，河南商人余春永，因當時電視劇《花千骨》熱播，看到電視劇里面有個新詞“洪荒之力”，于是花了1300元申請了“洪荒之力”商標;由于奧運會時游泳選手傅園慧受訪時，帶火了“洪荒之力”一詞。最終余春永以100萬元的價格，將“洪荒之力”商標轉(zhuǎn)讓了出去。

　　雖然未有報道顯示余春永在刻意囤積該商標，而是他不經(jīng)意間就促成了一樁生意，但這樣的生意，在并未有法條禁止商標囤積且轉(zhuǎn)讓的前提下，客觀上促進了商標囤積現(xiàn)象的加劇。

數(shù)據(jù)顯示：“商標投資公司”高管法人扎堆

在注冊金額小于100萬的公司里，還存在高管和法人扎堆的現(xiàn)象。根據(jù)天眼查企業(yè)信息數(shù)據(jù)庫，勾畫出他們的人際網(wǎng)絡，可以看出其中有一些公司組成了幾大“商標投資集團”。

在這個網(wǎng)絡中，擁有最多公司法人身份的，是“廣州朗佰商貿(mào)有限公司”的監(jiān)事謝穎賢。 他所擔當高管的14家公司2018年一年內(nèi)申請商標的總和，高達25921個;甚至超過了騰訊、阿里兩家巨頭一年的商標申請量，分別是6830、3421個。

這些囤積的商標名的名稱有何特征呢?申請記錄顯示，這些公司申請的大部分名稱沒有太強關聯(lián)性。

“廣州朗佰商貿(mào)有限公司”申請過的部分商標 / 圖片來源：國家商標局商標綜合檢索系統(tǒng)

大量囤積商標，如何界定是否“越界”呢?

王輝律師告訴澎湃新聞：如果商標侵權方惡意比較明顯，有囤積商標以盈利的可能，那么作為商標侵權的一方，在司法案件中敗訴的可能性會很大。如敬漢卿一案，如果敬漢卿一方能夠證明對方?jīng)]有在商品上使用“敬漢卿”這一商標的必要，那么據(jù)此證明對方存在惡意并勝訴，是完全有可能的。

華東政法大學*湯韜的碩士論文中，統(tǒng)計了100例商標惡意搶注的案件。這100例案件均為大量涉及惡意搶注商標、均已做出終審判決的行政案件。法院最終認定構成“惡意”搶注的案件達86起，不具有“惡意”的案件共14起。以其中一起判定為“惡意”的案件為例，法院在判決時主要認為，侵權公司“以不正當手段搶先他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標”。

囤積商標進行交易的空間正在收窄

囤積商標進而進行轉(zhuǎn)讓在前幾年可能是個好生意，但在近兩年，囤積且轉(zhuǎn)讓的空間正在收窄。

2019年2月12日，國家商標局就《關于規(guī)范商標申請注冊行為的若干規(guī)定》公開征求意見，該規(guī)定明確強調(diào)，應根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營活動中的實際需要，申請商標注冊。短時間內(nèi)大量申請商標注冊，明顯超過合理限度，會被視為“非正常申請注冊商標”。

4月23日，全國人民代表大會常務委員會第十次會議通過了對《中華人民共和國商標法》部分條款修改的決定，新增了條款“不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回”。該修改條款自今年11月1日起施行。

對申請注冊大量商標的限制，在近兩年的商標申請成功率上就已經(jīng)有所體現(xiàn)。 觀察2017年與2018年商標申請量前十的公司，2017年前十公司的申請成功率，遠高于2018年。

2018年申請成功率低，有很大一部分因素在于這些公司的商標申請流程還在進行中;但除了阿里、騰訊這樣的大公司以外，有好幾家屬于上述疑似“商標投資集團”的公司，在2018年申請的商標到目前為止一個都未注冊成功。上文中的謝穎賢，他所在公司在2018年的25921個商標申請，其中17157個都未能申請成功，其他的申請大部分還尚在審核中。龐大的申請費，可能“竹籃打水一場空”。

針對這種情況，知識產(chǎn)權媒體IPRdaily在其公號文章中總結到：商標囤積轉(zhuǎn)讓，未來是否還是一棵搖錢樹、或是一只黑天鵝，待需未來市場檢驗。

7月，國方商標軟件發(fā)布了2019年上半年全國申請商標前100的公司名單，榜單顯示，相比2018年，注冊資本較小的批發(fā)業(yè)公司大多不見蹤影;取而代之的是各類制造業(yè)、實體產(chǎn)業(yè)公司。前十的公司包括華為、騰訊、百度、阿里、京東、字節(jié)跳動六家科技大公司，也包括伊利這樣的食品業(yè)公司。

參考文獻：*商標“惡意搶注”中“惡意”的認定標準研究[D]. 華東政法大學, 2018.

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